非法獲取商業秘密一定構成犯罪嗎

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行為人獲取了他人的商業秘密，但尚未投入生產，是否可以認為構成侵犯商業秘密罪，司法實踐中存在不同見解。

一種觀點認為，重大損失是指被害人所遭受的實際、直接的經濟損失，而不是可能遭受的損失。在侵害人已將商業秘密泄露給他人，但他人尚未實際使用的情形下，侵害人的行為談不上給權利人造成重大損失。權利有受到侵害的危險，不等于權利事實上受到損害。實踐中采用成本法進行損失評估不夠科學，其原因在于：

一是商業秘密是無形財產，其與有形財產之間存在重大區別。商業秘密是無形的，不是一個實體，侵害人在使用，但是也沒有排斥合法權利人的使用，所以將技術秘密自身價值作為侵犯商業秘密給權利人造成的損失是不準確的，混淆了侵犯商業秘密罪與普通財產罪的犯罪認定標準。

二是在很多場合，商業秘密自身價值高，但是侵害人實施盜竊等不法行為取得商業秘密后，不久就被發現、制止，給被害人造成的損失遠遠小于商業秘密自身的價值；如果以商業秘密自身價值作為被害人的損失數額，就可能出現技術圖紙被盜數天后內被追回，并沒有給權利人造成重大利益損失，卻以侵犯商業秘密罪定罪量刑的情況。

三是將商業秘密自身價值等同于侵害人給商業秘密權利人造成的損失，實質上將刑法第二百一十九條解釋成了侵犯商業秘密，在商業秘密自身價值極高時，即構成犯罪，而這樣的理解，有違罪刑法定原則的嫌疑。

另一種觀點則認為，對于侵犯商業秘密罪，在侵害人將商業秘密泄露給他人，但他人尚未實際使用該秘密進行生產時，其損失可以參考權利人合法許可他人所能獲取的許可使用費作為標準。而且，此種許可使用費既不是普通實施許可的費用也不是獨占許可的費用，而應當是排他許可轉讓的費用。否則，如果每個案件都要通過侵權人實際生產了多少產品才能定罪，可能就不利于打擊某些嚴重的侵犯商業秘密的犯罪。

筆者認為，商業秘密的價值就在于其保密性，一旦被他人所掌握對權利人而言價值就會減少，如果被披露甚至公開就可能徹底喪失了價值。僅以行為人未使用或者未獲利而認為未造成危害后果，是忽視了商業秘密的特點，不利于對權利人的保護，不利于遏制此類違法行為，也會導致對商業秘密的非法獲取人、披露人和非法許可人的違法行為的放縱，最終導致刑法關于商業秘密犯罪的規定可能實際落空。因此，在考慮損害后果時，應當將未實際使用或者未獲利只作為判斷損害后果嚴重程度的情節，而不是作為犯罪構成的要件。

商業秘密的規定

我國刑法第二百一十九條規定的侵犯商業秘密罪是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。由此說明，我國法律對于區別商業秘密民事侵權與構成侵犯商業秘密罪的重要界線是以造成了“重大損失”為判定標準。

反不正當競爭法中規定，商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。因此商業秘密包括兩部分：技術信息和經營信息。如管理方法，產銷策略，客戶名單、貨源情報等經營信息；生產配方、工藝流程、技術訣竅、設計圖紙等技術信息。

由此可以認為，商業秘密與專利權、商標權、著作權等知識產權相比，有著以下特點：

第一，非公開性。商業秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產權都是公開的，對專利權甚至有公開到相當程度的要求。

第二，非排他性。商業秘密是一項相對的權利。商業秘密的專有性不是絕對的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內容的商業秘密，其就與第一個人有著同樣的地位。商業秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經開發掌握該信息的人使用、轉讓該信息，也不能阻止在他之后開發掌握該信息的人使用、轉讓該信息。

第三，利益相關。能使經營者獲得利益，獲得競爭優勢，或具有潛在的商業利益。

第四，期限保護。商業秘密的保護期不是法定的，取決于權利人的保密措施和其他人對此項秘密的公開。一項技術秘密可能由于權利人保密措施得力和技術本身的應用價值而延續很長時間，可能超過專利受保護的期限。

在司法實踐中，在對被侵犯的商業秘密進行司法裁定時，一般是分別援引合同法、侵權行為法、反不正當競爭法和刑法的有關規定，對侵犯商業秘密行為追究法律責任：

一是將侵犯商業秘密行為視為違約行為，如果合同當事人依合同約定應當承擔保密義務而非法公開、使用或允許他人使用商業秘密的，則依合同法規定追究其違約責任。

二是將侵犯商業秘密行為視為民事侵權行為，如果商業秘密被他人非法獲取、泄露或使用，其權利人可依侵權行為法追究侵權人的侵權責任。其民事救濟途徑一般是申請法院頒發禁止侵害令，禁止侵害令又分臨時禁止令和長期禁止令。臨時禁止令一般在訴訟中發出，長期禁止令一般在案件審結裁決時發出。請求損害賠償既可單獨使用，又可同時使用。

三是將侵犯商業秘密行為視為不正當競爭行為等，依有關法律追究其法律責任，包括刑事責任。

以上知識就是小編對“非法獲取商業秘密是不是一定會構成犯罪”問題進行的解答，非法獲取商業秘密不一定會構成犯罪，如果非法獲取商業秘密尚未投入生產的，一般不認定不犯罪。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網進行法律咨詢。