定金，是指當(dāng)事人約定的，為保證債權(quán)的實現(xiàn)，由一方在履行前預(yù)先向?qū)Ψ浇o付的一定數(shù)量的貨幣或者其他代替物。違約金，是指合同的一方當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同時，按照合同的約定，為其違約行為支付的一定數(shù)額的金錢。

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定金與違約金并存是否是違法的？

重慶泰源律師事務(wù)所楊定潔律師解答：

針對同一違約行為，定金與違約金不能同時適用。

當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定；但是，不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。

如果違約金不足以彌補(bǔ)實際損失的，還可以主張實際損失。因此定金與違約金不能同時適用，但違約金和實際損失則可以并用。無論定金還是違約金，都是守約方因違約方的違約行為遭受損失的救濟(jì)方法，因此在實際案件中，應(yīng)當(dāng)從保護(hù)違約方利益的角度出發(fā)，靈活選擇其一向違約方主張補(bǔ)償請求。

重慶泰源律師事務(wù)所楊定潔律師解析：

合同當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金，在當(dāng)事人不存在明確的特別約定的情況下，如果一方違約，對方當(dāng)事人可以選擇適用違約金或者定金條款，即對方當(dāng)事人享有選擇權(quán)，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款，但二者不能并用。當(dāng)然，不能并用的前提是針對同一違約行為。如果違約金和定金針對的是不同的違約行為，在這些違約行為都存在的前提下，違約金和定金仍然存在并用的可能性，但無論如何不應(yīng)超過違約行為所造成的損失總額。

【法律依據(jù)】

《民法典》第五百八十八條，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。

楊定潔律師簡介

楊定潔律師畢業(yè)于西南政法大學(xué)，碩士研究生，2007年執(zhí)業(yè)至今，曾為高校法學(xué)教師。有敦厚的理論基礎(chǔ)和扎實的司法實踐經(jīng)驗。擅長民商事訴訟和刑事辯護(hù)，處理合同糾紛和公司治理技巧嫻熟。